Єдиний державний реєстр судових рішень

Доступ до Реєстру здійснюється в тестовому (обмеженому) режимі. Для запобігання загрозам життю і здоров'ю суддів та учасників судового процесу, а також у разі виявлення ознак кіберзагрози, доступ до Реєстру або окремих рішень у ньому може бути обмежено.

Ласкаво просимо, !

Категорія справи № 29/272 : Господарські справи (до 01.01.2019); Майнові спори.
Надіслано для оприлюднення: не визначено. Зареєстровано: 31.05.2013. Забезпечено надання загального доступу: 31.05.2013.

Номер судового провадження: не визначено

<!DOCTYPE HTML PUBLIC "-//W3C//DTD HTML 4.01 Transitional//DE" "http://www.w3.org/TR/html4/loose.dtd">
<html>
	<head>
		<meta http-equiv="content-type" content="text/html; charset=utf-8" />
		<meta name="generator" content="Rtf2Html Converter" />
		<title>
			Єдиний державний реєстр судових рішень
		</title>
	</head>
	<body>
		 
		донецький апеляційний господарський суд
		 
		Постанова
		Іменем України
		28.05.2013 р.           справа №29/272
		 
		Донецький апеляційний господарський суд  у складі колегії суддів: 
		Головуючий:Дучал Н.М.Судді:Склярук О.І. Ушенко Л.В.При секретарі  Сабада Г.О.  За участю представників сторін: від позивача - не з'явився  від відповідача 1-   Липницька У.Д., за довіреністю від відповідача 2 - Косминін О.В., за довіреністю від ТОВ «ФК «Фактор Плюс» - Крамаренко В.Д., за довіреністю від ТОВ «КУА «Перфект Капітал» - Ярук А.І., за довіреністю Розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного  акціонерного товариства "Тельманівський кар'єр",  сел. Гранітне Тельманівського району Донецької областіна рішення господарського суду  Донецької областівід23.05.2011р.у справі№29/272 (Головуючий суддя - Курило Г.Є., судді:    Лейба М.О., Попков Д.О.)за позовомПублічного акціонерного товариства "Сведбанк", м.Київдо1. Публічного  акціонерного товариства "Тельманівський кар'єр",  сел. Гранітне Тельманівського району Донецької області  2.Товариства з обмеженою відповідальністю "Шляхове будівництво "Альтком", м. Донецькпро стягнення солідарно 670   122,623 євро та 645   799,61грн., в тому числі 505896,64 євро-простроченої заборгованості за акредитивом; 109   361,45 євро -простроченої заборгованості за відшкодування ставки EURIBOR; 44   861, 74 євро -пені за несвоєчасне повернення чергових платежів по акредитиву; 10   002,79 євро -пені за несвоєчасне відшкодування ставки EURIBOR; 619   876,12грн. -простроченої комісії за відкриття акредитиву; 25   923,49грн. -пені за несвоєчасну сплату комісії за відкриття акредитиву
		Публічне акціонерне товариство "Сведбанк", м.Київ звернулось до господарського суду Донецької області з позовною заявою до Відкритого акціонерного товариства "Тельманівський кар'єр", смт. Тельманове Донецької області, Товариства з обмеженою відповідальністю "Шляхове будівництво "Альтком", м. Донецьк про стягнення з відповідачів солідарно загальної суми заборгованості за Генеральним договором про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р., станом на 17.08.2009р. в розмірі 670   122,623 євро та 645   799,61грн., в тому числі 505 896,64євро - простроченої заборгованості за акредитивом; 109   361,45 євро -простроченої заборгованості за відшкодування ставки EURIBOR; 44   861, 74 євро -пені за несвоєчасне повернення чергових платежів по акредитиву; 10   002,79 євро -пені за несвоєчасне відшкодування ставки EURIBOR; 619   876,12грн. -простроченої комісії за відкриття акредитиву; 25   923,49грн. -пені за несвоєчасну сплату комісії за відкриття акредитиву.
		В обґрунтування позовних вимог позивач посилався на генеральний договір про відкриття акредитивів № А-029/07Н від 27.06.2007р., на підставі якого ПАТ «Сведбанк» надав ВАТ «Тельманівський кар'єр» непокриті акредитиви для розрахунків з контрагентами; невиконання ВАТ «Тельманівський кар'єр» зобов'язань за генеральним договором про відкриття акредитивів № А-029/07Н від 27.06.2007р. щодо оплати по акредитивам, сплати комісії за відкриття акредитивів та відшкодування ставки EURIBOR, що стало підставою для нарахування пені; договір поруки №П-005/А-029/07Н від 09.02.2009р., укладений між ПАТ «Сведбанк» та ТОВ "Шляхове будівництво "Альтком" на забезпечення виконання зобов'язань ВАТ «Тельманівський кар'єр» за генеральним договором про відкриття акредитивів № А-029/07Н від 27.06.2007р.
		Судом першої інстанції не задоволено клопотання позивача ,викладене в позовній заяві, про забезпечення позову шляхом накладення арешту на грошові кошти, що знаходяться на банківських рахунках відповідачів в сумі 670   122,62 євро та 645   799,61 грн.
		Збільшенням суми позовних вимог №22/06-10 від 22.06.2010р. позивач просив стягнути солідарно з ВАТ „Тельманівський кар'єр" та ТОВ „Шляхове будівництво „Альтком" заборгованість за Генеральним договором про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р., що станом на 01.06.2010р. складає 18   519   509,65грн. Вказану заяву про збільшення розміру позовних вимог прийнято судом першої інстанції  до розгляду.
		Заявою про уточнення позовних вимог, поданою 04.10.2010р. ПАТ «Сведбанк» просив стягнути солідарно з відповідачів на користь позивача заборгованість, яка утворилась станом на 01.06.2010р. за Генеральним договором про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р., у розмірі 18   519 509,65грн., у тому числі:
		- за акредитивом референс TKIL07DON024D від 27.06.2007р. у розмірі 4275145,55грн., в тому числі заборгованість по акредитиву в розмірі 323 100,00 євро (станом на 01.06.2010р. еквівалентно - 3   151 330, 33грн.); заборгованість по комісії в розмірі 504 151,51грн., заборгованість по сплаті ставки EURIBOR в розмірі  25 079,99євро  (станом на 01.06.2010р. еквівалентно - 244 615,70грн.); пеня за несвоєчасну сплату комісії в розмірі 47 239,63грн., пеня  за несвоєчасне повернення акредитиву та ставки EURIBOR в розмірі 33 609,58євро (станом на 01.06.2010р. еквівалентно - 327 808,38грн.);
		- за акредитивом референс TKIL07DON091I від 02.10.2007р. у розмірі 9 129 749,03грн., в тому числі заборгованість по акредитиву в розмірі  655 500,00 євро (станом на 01.06.2010р. еквівалентно  - 6 393 367,47 грн.); заборгованість по комісії в розмірі 1 103 108,16 грн., заборгованість по сплаті ставки EURIBOR в розмірі 78 355,24євро (станом на 01.06.2010р. еквівалентно  - 764 231,64грн.); пеня за несвоєчасну сплату комісії в розмірі 102 676,65грн., пеня за несвоєчасне повернення акредитиву та ставки  EURIBOR в розмірі 78 573,98 євро (еквівалентно 766365,11грн.);
		- за акредитивом референс TKIL08DON0051 від 20.02.2008р. у розмірі 3500790,23грн., в тому числі заборгованість по акредитиву в розмірі  242 972,01 євро (станом на 01.06.2010р. еквівалентно - 2 369 808,31грн.); заборгованість по комісії в розмірі  523 085,13 грн., заборгованість по сплаті ставки EURIBOR в розмірі  31401,74євро (станом на 01.06.2010р. еквівалентно  - 306 274,39грн.); пеня за несвоєчасну сплату комісії в розмірі  49 537,24грн., пеня за несвоєчасне повернення акредитиву та ставки  EURIBOR в розмірі  25 845,82 євро ( еквівалентно 252085,16грн.);
		 - за акредитивом референс TKIL08DON0071 від 27.02.2008р. у розмірі 1613824,84грн., в тому числі заборгованість по акредитиву в розмірі  117 345,90 євро (станом на 01.06.2010р. еквівалентно  - 1 144 523,97грн.); заборгованість по комісії в розмірі 234 784,82 грн., заборгованість по сплаті ставки EURIBOR в розмірі  11 675,82євро  (станом на 01.06.2010р. - 113 879,19грн.); пеня за несвоєчасну сплату комісій в розмірі 22770,55грн., пеня за несвоєчасне повернення акредитиву та ставки  EURIBOR в розмірі 10 034,05 євро (еквівалентно 97866,31грн.). 
		Заяву прийнято господарським судом до розгляду.
		Ухвалою господарського суду Донецької області від 22.11.2010р. провадження у справі №29/272 зупинялося до закінчення розгляду справи №22/482 за позовом ВАТ «Тельманівський кар'єр» до ПАТ «Сведбанк» про визнання недійсним генерального договору про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р. 
		Рішенням господарського суду м. Києва від 19.11.2010р. у справі № 22/482, яке залишено без змін Постановою Київського апеляційного господарського суду від 01.02.2011р., у задоволенні позовних вимог ВАТ «Тельманівський кар'єр» до ПАТ «Сведбанк» про визнання недійсним генерального договору про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р. відмовлено повністю.
		Ухвалою господарського суду Донецької області від 01.03.2011р. поновлено провадження по справі №29/272 у зв'язку з усуненням обставин, які зумовлювали зупинення провадження. 
		Заявою від 23.05.2011р. про зменшення позовних вимог, позивач, в зв'язку зі здійсненням відповідачем 1 оплати заборгованості по комісіях, згідно з платіжними дорученнями №237 від 11.03.2011р. в розмірі 58366,84 грн., №238 від 11.03.2011р. в розмірі 63 533,16 грн., та перерахунком пені за несвоєчасну сплату комісії за акредитивом референс TKIL07DON091I, виклав позовні вимоги в новій редакції та просив стягнути солідарно з відповідачів на користь позивача заборгованість за генеральним договором про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р.:
		- за акредитивом референс TKIL07DON024D: заборгованість по акредитиву в розмірі  323 100,00 євро; заборгованість по комісії в розмірі 504 151,51грн., заборгованість по сплаті ставки EURIBOR в розмірі  25 079,99євро; пеня за несвоєчасну сплату комісій в розмірі  47 239,63грн., пеня  за несвоєчасне повернення акредитиву та ставки  EURIBOR в розмірі  33 609,58євро;
		- за акредитивом референс TKIL07DON091I: заборгованість  по акредитиву в розмірі  655 500,00 євро; заборгованість по комісії в розмірі 1   039   575,00 грн., заборгованість по сплаті ставки EURIBOR в розмірі  78 355,24євро; пеня за несвоєчасну сплату комісії в розмірі 101 171,85грн., пеня за несвоєчасне повернення акредитиву в розмірі  78573,98 євро;
		 - за акредитивом референс TKIL08DON0051: заборгованість по акредитиву в розмірі  242 972,01 євро; заборгованість по комісії в розмірі  464 718,29 грн., заборгованість по сплаті ставки EURIBOR в розмірі  31401,74євро; пеня за несвоєчасну сплату комісії в розмірі  49537,24грн., пеня за несвоєчасне повернення акредитиву та ставки  EURIBOR в розмірі  25845,82 євро;
		  - за акредитивом референс TKIL08DON0071: заборгованість по акредитиву в розмірі  117345,90 євро; заборгованість по комісії в розмірі  234784,82 грн., заборгованість по сплаті ставки EURIBOR в розмірі  11 675,82євро; пеня за несвоєчасну сплату комісій в розмірі  22770,55грн., пеня за несвоєчасне повернення акредитиву та ставки  EURIBOR в розмірі  10034,05 євро. 
		Вказану заяву прийнято судом до розгляду.
		Судом першої інстанції залишено без задоволення клопотання ВАТ «Тельманівський кар'єр» від 23.05.2011р. про притягнення до участі у справі спеціаліста (експерта) в області бухгалтерії в зв'язку з недоцільністю та необґрунтованістю.
		Рішенням господарського суду Донецької області від 23.05.2011р. у справі №29/272 задоволені позовні вимоги Публічного акціонерного товариства „Сведбанк", м.Київ до Відкритого акціонерного товариства „Тельманівський кар'єр", смт. Тельманове, Товариства з обмеженою відповідальністю „Шляхове будівництво „Альтком", м.   Донецьк; стягнуто солідарно з Відкритого акціонерного товариства „Тельманівський кар'єр" та  Товариства з обмеженою відповідальністю „Шляхове будівництво „Альтком" на користь Публічного акціонерного товариства „Сведбанк" за акредитивом референс TKIL07DON024D від 27.06.2007р.: заборгованість по акредитиву в розмірі  323100,00 євро, заборгованість по комісії в розмірі 504151,51грн., заборгованість за відшкодування ставки EURIBOR в розмірі 25 079,99євро, пеню за несвоєчасну сплату комісій в розмірі  47239,63грн., пеню  за несвоєчасне повернення акредитиву та ставки  EURIBOR в розмірі 33609,58євро; за акредитивом референс TKIL07DON091I від 02.10.2007р.: заборгованість по акредитиву в розмірі  655500,00 євро, заборгованість по комісії в розмірі 1   039   575,00 грн., заборгованість за відшкодування ставки EURIBOR в розмірі 78355,24євро, пеню за несвоєчасну сплату комісій в розмірі 101171,85грн., пеню за несвоєчасне повернення акредитиву та ставки EURIBOR в розмірі 78573,98 євро; за акредитивом референс TKIL08DON0051 від 20.02.2008р. заборгованість по акредитиву в розмірі  242972,01 євро, заборгованість по комісії в розмірі  464718,29 грн., заборгованість за відшкодування ставки EURIBOR в розмірі 31401,74євро; пеню за несвоєчасну сплату комісій в розмірі  49537,24грн., пеню за несвоєчасне повернення акредитиву та ставки  EURIBOR в розмірі  25845,82 євро; за акредитивом референс TKIL08DON0071 від 27.02.2008р. заборгованість по акредитиву в розмірі  117345,90 євро, заборгованість по комісії в розмірі  234784,82 грн., заборгованість за відшкодування ставки EURIBOR в розмірі  11675,82 євро, пеню за несвоєчасну сплату комісій в розмірі  22770,55грн., за несвоєчасне повернення акредитиву та ставки  EURIBOR в розмірі  10034,05 євро, судові витрати по сплаті державного мита в сумі 2236,78 євро та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в сумі 236,00грн.  
		Рішення господарського суду мотивоване доведеністю факту наявності у ВАТ „Тельманівський кар'єр" заборгованості за генеральним договором про відкриття акредитивів; відсутністю доказів виконання відповідачами взятих на себе зобов'язань за Генеральним договором про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р. та Договором поруки №П-005/А-029/07Н від 09.02.2009 року; обґрунтованістю нарахування пені.
		Відкрите акціонерне товариство "Тельманівський кар'єр",  смт. Тельманове Донецької області, не погоджуючись з рішенням господарського суду, звернулося з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Донецької області від 23.05.2011р. у справі №29/272 та прийняти нове рішення, яким відмовити позивачу у задоволенні позовних вимог у повному обсязі.
		Скаржник вважає, що рішення господарського суду Донецької області від 23.05.2011р. по справі №29/272 винесене при недоведеності обставин, що мають значення для справи, викладені в рішенні висновки не відповідають обставинам справи, та відповідно, не вірно застосовані норми матеріального та процесуального права. Зазначає, що рішення прийняте не тими суддями, які входили до складу колегії, яка розглянула справу, що є порушенням процесуального законодавства, а саме ст. 111-10 Господарського процесуального кодексу України. На думку апелянта, судом неправомірно приймались до розгляду заяви позивача про уточнення позовних вимог, оскільки зазначені заяви фактично є зміною предмету позову, вони не надсилались відповідачам, і, за відсутності у позивача доказів надіслання заяв сторонам, не повинні були розглядатися судом та мали бути повернуті позивачу. Крім того, заявник вважає, що судом першої інстанції не встановлено, а позивачем не доведено факту існування заборгованості саме в тому розмірі, який зазначений у позові. При винесенні рішення судом не були враховані докази часткової сплати суми заборгованості перед позивачем, яка була здійснена під час судового розгляду справи. Також апелянт зазначає, що судом першої інстанції, в порушення ст. 79 ГПК України, не задоволено клопотання відповідача 2 про зупинення провадження у справі до вирішення пов'язаної з нею іншої справи, що розглядається господарським судом м.Києва про визнання недійсним договору, на якому ґрунтуються позовні вимоги позивача.  Неправомірним, на думку скаржника, є незадоволення судом першої інстанції клопотання ВАТ «Тельманівський кар'єр» про проведення бухгалтерської експертизи, оскільки розрахунок розміру позовних вимог позивача був незрозумілим і відповідач-1 не мав змоги перевірити достовірність розміру суми позовних вимог. 
		Публічне акціонерне товариство «Сведбанк» проти апеляційних вимог заперечило з підстав, викладених у відзиві від 09.08.2011р., вважає рішення господарського суду законним та обґрунтованим, прийнятим у повній відповідності до норм матеріального та процесуального права, а апеляційну скаргу ВАТ «Тельманівський кар'єр» необґрунтованою та безпідставною. Доводи апелянта щодо прийняття рішення не тими суддями, що розглядали справу, не відповідають дійсності, адже, під час розгляду справи неодноразово змінювалася колегія суддів, а рішення прийнято та підписано саме тим складом суду, який розглянув справу по суті. Зазначає, що доводи стосовно зміни позовних вимог в процесі розгляду справи, а також не направлення копій заяв про збільшення позовних вимог відповідачам є безпідставними та спростовуються матеріалами справи.  Матеріалами справи також спростовуються доводи апелянта про недоведеність факту існування заборгованості та її точної суми.  Задовольняючи позовні вимоги банку судом першої інстанції було враховано всі часткові оплати, здійснені відповідачем 1 в процесі розгляду справи станом по 23.05.2011р.  Подання відповідачем 1 клопотання про призначення судової експертизи від 23.05.2011р. ПАТ «Сведбанк» вважає неправомірним та безпідставним, направленим на затягування розгляду справи. Просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення господарського суду - без змін. 
		Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 30.08.2011р. апеляційне провадження у справі №29/272 зупинялося до вирішення господарським судом Донецької області справи №19/93пд за позовом Публічного акціонерного товариства   "Тельманівський кар'єр" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Шляхове будівництво "Альтком" м.Донецьк, Публічного акціонерного товариства "Сведбанк", м.Київ про визнання недійсним договору поруки №П-005/А-29/07Н від 09.02.2009р.
		З клопотанням про поновлення провадження у справі № 29/272, 04.09.2012р. позивачем до матеріалів справи надано копію рішення господарського суду Донецької області від 11.04.2012р. у справі №19/93пд, яким відмовлено у задоволенні позовних вимог Публічного акціонерного товариства  "Тельманівський кар'єр" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Шляхове будівництво "Альтком" м.Донецьк, Публічного акціонерного товариства "Сведбанк", м.Київ про визнання недійсним договору поруки №П-005/А-29/07Н від 09.02.2009р., та копію Постанови Донецького апеляційного господарського суду від 11.07.2012р. у справі № 19/93пд, якою зазначене рішення залишено без змін. 
		Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 17.09.2012р. поновлено апеляційне провадження за апеляційною скаргою Відкритого  акціонерного товариства "Тельманівський кар'єр", смт. Тельманове Донецької області на рішення господарського суду Донецької області від  23.05.2011р. по справі 29/272. 
		Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 25.09.2012р. апеляційне провадження по справі №29/272 зупинялося до вирішення господарським судом Донецької області справи №5006/19/81пд/2012 за позовом Публічного акціонерного товариства «Тельманівський кар'єр» до Публічного акціонерного товариства «Сведбанк», м. Київ про визнання недійсним Генерального договору про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р. та набрання судовим рішенням у справі №5006/19/81пд/2012 законної сили.
		З клопотанням про поновлення провадження у справі № 29/272, Публічним акціонерним товариством «Тельманівський кар'єр» до матеріалів справи надано копію рішення господарського суду Донецької області від 05.02.2013р. у справі №5006/19/81пд/2012, яким відмовлено в задоволенні позовних вимог ПАТ «Тельманівський кар'єр» про визнання недійсним Генерального договору про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р., та лист господарського суду Донецької області від 26.03.2013р. у справі №5006/19/81пд/2012 про набрання означеним рішенням законної сили.
		Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 10.04.2013р. було поновлено апеляційне провадження за апеляційною скаргою Відкритого  акціонерного товариства «Тельманівський кар'єр» на рішення Господарського суду Донецької області від  23.05.2011р. у справі 29/272.
		Враховуючи надання до матеріалів справи відповідних документів, ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 10.04.2013р. змінено найменування відповідача 1 у справі №29/272 - Відкритого акціонерного товариства "Тельманівський кар'єр", смт. Тельманове Донецької області на Публічне акціонерне товариство "Тельманівський кар'єр", сел. Гранітне Тельманівського району Донецької області.
		Листом №859/1 від 07.02.2013р. Публічне акціонерне товариство «Сведбанк» повідомило про укладення між ним та Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Фактор Плюс" Договору №44Ф-Н про відступлення прав вимог  від 05.02.2013р. за Генеральним договором про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р., укладеним між позивачем та ВАТ "Тельманівський кар'єр", з договорами про внесення змін та доповнень; Договорів відступлення права вимоги, посвідчених 07.02.2013р. Чорней В.В. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу та зареєстрованих в реєстрі за №№42, 43, 44, 45, 46, за договорами застави, укладеними з  боржником (з наступними змінами та доповненнями у разі їх наявності); Договору відступлення права вимоги від 07.02.2013р. за договором поруки №П-005/А-029/07Н від 09.02.2009р., укладеним з ТОВ "Шляхове будівництво «Альтком», вважаючи, що зазначене є підставою для здійснення процесуального правонаступництва. 
		Листом №07/02-13-5 від 07.02.2013р. Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Фактор Плюс" повідомило про укладення між ТОВ "Фактор плюс" та ТОВ "Компанія з управління активами "Перфект Капітал" Договору №05/02/2013 від 05.02.2013р. про відступлення прав вимоги за Генеральним договором про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р., укладеним між АТ «Сведбанк» та ВАТ "Тельманівський кар'єр", з договорами про внесення змін та доповнень; Договору відступлення права вимоги від 05.02.2013р. за договорами застави, укладеними між АТ «Сведбанк» та ВАТ "Тельманівський кар'єр", з усіма змінами, доповненнями та додатками у разі їх наявності; Договору відступлення права вимоги від 05.02.2013р. за договором поруки №П-005/А-029/07Н від 09.02.2009р., укладеним з ТОВ "Шляхове будівництво «Альтком», вважаючи, що зазначене є підставою для здійснення процесуального правонаступництва.
		Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 14.05.2013р. у справі №29/272 розгляд апеляційної скарги відкладався на 28.05.2013р. у зв'язку з неподанням витребуваних ухвалою від 10.04.2013р. оригіналів документів щодо відступлення прав вимоги за Генеральним договором про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р., договорами застави та поруки, для огляду суду.
		Клопотанням від 14.05.2013р. ТОВ "Компанія з управління активами "Перфект капітал" просило винести відповідну ухвалу, якою здійснити процесуальне правонаступництво, замінивши позивача по справі №29/272 ПАТ «Сведбанк» правонаступником ТОВ "Компанія з управління активами "Перфект капітал" та надав копії відповідних документів на підтвердження відступлення Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Фактор Плюс" Товариству з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Перфект капітал" прав вимог за Генеральним договором про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р., Договором поруки №П-005/А-029/07Н від 09.02.2009р. та іншими договорами забезпечення.
		З супровідними листами ТОВ «ФК «Фактор Плюс» надано Донецькому апеляційному господарському суду копії документів на підтвердження відступлення Публічним акціонерним товариством «Сведбанк» Товариству з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Фактор Плюс" прав вимог за Генеральним договором про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р., Договором поруки №П-005/А-029/07Н від 09.02.2009р. та іншими договорами забезпечення.
		В судовому засіданні 28.05.2013р. апеляційної інстанції представниками ТОВ «ФК «Фактор Плюс» та ТОВ «КУА «Перфект Капітал» надані для огляду суду оригінали документів, що підтверджують відступлення прав вимог за Генеральним договором про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р., Договором поруки №П-005/А-029/07Н від 09.02.2009р. та іншими договорами забезпечення.
		Відповідно до ст. 25 Господарського процесуального кодексу України, у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення діяльності суб'єкта господарювання шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов'язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, господарський суд залучає до участі у справі правонаступника відповідної сторони або третьої особи на будь-якій стадії судового процесу. Про заміну або про відмову заміни сторони чи третьої особи її правонаступником господарський суд виносить ухвалу.
		Заміна кредитора ПАТ «Сведбанк» у зобов'язаннях, що виникли на підставі Генерального договору про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р. та Договору поруки №П-005/А-029/07Н від 09.02.2009р., новим кредитором ТОВ «ФК «Фактор Плюс» підтверджується Договором №44 Ф-Н про відступлення прав вимог від 05.02.2013р., Актом приймання-передачі прав вимоги від 07.02.2013р. за Договором про відступлення прав вимог №44 Ф-Н від 05.02.2013р., Актом приймання-передачі документів від 07.02.2013р. за Договором про відступлення прав вимог №44 Ф-Н від 05.02.2013р., платіжним дорученням №17 від 06.02.2013р. на суму 16   537   500,00 грн. згідно з Договором про відступлення прав вимог №44 Ф-Н від 05.02.2013р., Договором відступлення прав вимоги за договором поруки від 07.02.2013р.
		Враховуючи зазначене, на підставі ст. 25 Господарського процесуального кодексу України, суд залучає до участі у справі  Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Фактор Плюс", м.Київ та здійснює процесуальне правонаступництво позивача у справі, шляхом заміни Публічного акціонерного товариства «Сведбанк», м.Київ на Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Фактор Плюс", м.Київ.
		Заміна кредитора ТОВ «ФК «Фактор Плюс» у зобов'язаннях, що виникли на підставі Генерального договору про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р. та Договору поруки №П-005/А-029/07Н від 09.02.2009р., новим кредитором ТОВ «Компанія з управління активами «Перфект капітал»  підтверджується Договором №05/02/13 про відступлення прав вимог від 05.02.2013р., Актом приймання-передачі прав вимоги від 07.02.2013р. за Договором про відступлення прав вимог №05/02/13 від 05.02.2013р., Актами приймання-передачі документів від 07.02.2013р., від 27.02.2013р. за Договором про відступлення прав вимог №05/02/13 від 05.02.2013р., платіжним дорученням №54 від 06.02.2013р. на суму 16   564   290,00 грн. за Договором про відступлення прав вимог №05/02/13 від 05.02.2013р.
		Враховуючи зазначене, на підставі ст. 25 Господарського процесуального кодексу України, суд залучає до участі у справі Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Перфект капітал", м.Донецьк, та здійснює процесуальне правонаступництво позивача у справі, шляхом заміни Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Фактор Плюс", м.Київ Товариством з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Перфект капітал", м.Донецьк. 
		Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Перфект капітал" заперечило проти апеляційних вимог ПАТ «Тельманівський кар'єр».  Просило апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення господарського суду - без змін.
		Згідно з положеннями ст.101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішень місцевого господарського суду в повному обсязі.
		У відповідності до п.п. 2, 3, 4 частини 3 ст.129 Конституції України, основними засадами судочинства є рівність усіх учасників судового процесу перед законом та судом, забезпечення доведеності вини, змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні  перед судом їх переконливості.
		Згідно зі ст.ст. 42 ,43 Господарського процесуального кодексу України - правосуддя у господарських судах здійснюється на засадах рівності всіх учасників судового процесу перед законом і судом та змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами.
		Вивчивши матеріали справи, проаналізувавши доводи апеляційної скарги,   перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, Донецьким апеляційним господарським судом встановлено.
		27.06.2007р. року між Акціонерним комерційним банком „ТАС-Комерцбанк" (Банк, правонаступником якого є АТ «Сведбанк»)  в особі заступника директора Донецького відділення АКБ „ТАС-Комерцбанк" та Відкритим акціонерним товариством „Тельманівський кар'єр" (аплікант, відповідач 1) був укладений Генеральний договір про відкриття акредитивів   № А-029/07Н, який відповідно до п.1.1 (в редакції договору від 03.12.2007р. про внесення змін та доповнень до генерального договору про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р.) регулює взаємовідносини сторін, їх права та обов'язки, які стосуються даного договору щодо відкриття банком по розпорядженню апліканта  4-х непокритих (без наявності коштів на рахунку покриття апліканта) акредитивів на користь контрагентів-нерезидентів (далі-"Бенефіціари"), для виконання аплікантом платіжних зобов'язань за зовнішньоекономічними контрактами на умовах та у порядку, передбаченому даним договором. При цьому акредитиви відкриваються банком за умови виконання п.1.7 даного договору та на підставі окремих письмових заяв апліканта про відкриття кожного окремого акредитива у формі заяви, яка є додатком до даного договору. Заяви про відкриття кожного окремого акредитива оформлюються додатками до даного договору, підписуються сторонами та є його невід'ємною частиною. 
		Згідно з п. 1.2. договору,  Банк встановлює апліканту наступний розмір ліміту, в межах та протягом строку дії якого банк прийматиме на себе зобов'язання щодо відкриття акредитивів на умовах та у порядку, визначених даним договором: 4   037 453,69 євро (в редакції договору від 30.06.2009р. про внесення змін та доповнень до генерального договору про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р.).
		Строк дії встановленого ліміту з 27.06.2007р. по 21.05.2013р. (включно) (п.1.3 в редакції договору від 03.12.2007р. про внесення змін та доповнень до генерального договору про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р.).
		За відкриття кожного акредитиву аплікант щомісячно сплачує банку в гривнях комісію у розмірі 5,3 % річних від суми кожного відкритого акредитива за фактичну кількість днів дії непокритих зобов'язань банку за таким акредитивом, протягом 3-х останніх банківських днів звітного місяця, а за останній місяць, в якому діють зобов'язання банку за таким акредитивом -на дату  закінчення зобов'язань банку  за таким акредитивом, згідно з наданою апліканту відповідною банківською випискою. При розрахунку комісії кількість днів у році приймається рівною фактичній кількості днів у році. Комісія нараховується у гривні по курсу НБУ на дату нарахування та сплачується на окремий рахунок  № 35782345500301 за кожним акредитивом. Номер рахунку №35780045500302* зазначається банком після відкриття кожного акредитиву у повідомленнях про сплату комісії за відкриття акредитиву, які направляються на адресу апліканта, визначену у розділі 7 даного договору (п. 1.4 договору). 
		Також аплікант сплачує банку в гривнях на рахунок №35780045500302 інші комісії, які пов'язані з виконанням операцій  за документарними акредитивами, за кожним акредитивом у випадках та розмірах, передбачених «Тарифами АКБ «ТАС-Комерцбанк» по документарним операціям» за курсом НБУ на дату відповідного повідомлення Банку, протягом 3-х банківських днів з дати відповідного повідомлення банку, наданого апліканту (п.1.5. договору).
		За умовами п.1.7 договору (в редакції договору від 28.02.2008р. про внесення змін та доповнень до генерального договору про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р.) банк за даним  договором приймає на себе зобов'язання щодо відкриття, на умовах та у порядку, визначеному в даному договорі, акредитивів  на користь бенефіціарів за наступних умов: бенефіціарами за акредитивами виступають  SANDVIK  SRP АВ (Швеція) або SANDVIK MINING AND CONSTRUCTION FINLAND CORP., (Фінляндія); підтверджуючий та виконуючий банк за акредитивом SWEDBANK (Швеція) SWIFT: SWEDSESS; відстрочка платежу за акредитивом: не більше, ніж 5 років з дати відкриття акредитиву; дата відкриття акредитиву -не пізніше 21.05.2008р., тощо.
		Відповідно до п. 2 договору за кожним акредитивом аплікант зобов'язаний, зокрема,  забезпечити на рахунку №26025045500311 у банку (надалі рахунок покриття), суму грошових коштів, необхідну для оплати по акредитиву, рівними піврічними платежами протягом відстрочки платежу за акредитивом, що складає не більше 5 років з дати відкриття  акредитиву. Перший піврічний платіж на рахунок покриття настає через 6 місяців з дати дисконтування підтверджуючим банком Swedbank (Швеція) останнього пакету документів, наданого бенефіціаром згідно умов акредитиву (про дату дисконтування документів по акредитиву банк письмово повідомить апліканта не пізніше, ніж через 2 робочі дні з дати отримання  відповідного SWIFT повідомлення від виконуючого банку). У будь-якому випадку, за два робочі дні до закінчення відстрочки платежу по акредитиву аплікант  повинен сплатити на рахунок покриття повну суму, що не була сплачена на рахунок покриття (п. 2.1. договору); своєчасно сплачувати банку комісії згідно  з вимогами п.п. 1.4, 1.5 даного договору (п.2.2 договору); відшкодувати всі витрати банку, викликані сплатою банком піврічної ставки EURIBOR. Ці витрати визначаються в розмірі піврічної ставки EURIBOR, що фіксується раз на кожні півроку, від суми документів, що були дисконтовані підтверджуючим банком-нерезидентом. Також аплікант зобов'язаний відшкодувати банку інші (технічні) комісії банків-нерезидентів та/або банків-резидентів, пов'язані з обслуговуванням акредитива, якщо такі мали місце (за внесення змін до умов акредитиву по ініціативі апліканта тощо). Відшкодування таких витрат та комісій відбувається протягом 1-го банківського дня з дати відповідного повідомлення банку, наданого апліканту (п.2.3 договору).
		Банк зобов'язаний (п. 3. договору), зокрема, після подання аплікантом належним чином оформленої заяви на відкриття кожного окремого акредитиву, всіх необхідних документів, виконання  аплікантом умов п. 1.6 даного договору, дотримання вимог п.1.7 даного договору та у випадку, якщо умови відкриття акредитиву та умови угоди відповідають вимогам чинного законодавства та даного договору, відкривати на користь бенефіціарів акредитиви (п.3.1 договору); не пізніше, ніж на 10-й робочий день з дати дисконтування підтверджуючим банком SWEDBANK (Швеція) останнього пакету документів, наданого бенефіціаром згідно умов акредитиву, надати апліканту графік здійснення платежів на рахунок покриття згідно п. 2.1. цього договору шляхом направлення листа з повідомленням про вручення (п.3.2 договору); у разі підтвердження акредитива банком-нерезидентом або банком резидентом за вимогою апліканта, банк сплачує комісію  за підтвердження, а також, у разі дисконтування підтверджуючим банком - нерезидентом документів за акредитивом-комісію за дисконтування, включаючи піврічну ставку  EURIBOR (п.3.3 договору).
		Банк має право, зокрема, здійснювати оплату за кожним з акредитивів  у випадках настання строків  сплати  за відповідним акредитивом, за умови, що аплікантом не виконані вимоги п.2.1  цього договору (п.3.6 договору); здійснювати оплату комісій банків-нерезидентів та/або банків резидентів, пов'язаних з обслуговуванням відповідного акредитива (п.3.8. договору).
		Відповідно до п.5.1 договору за порушення  аплікантом строків  виконання зобов'язань, передбачених п. п. 1.4, 1.5, 2.1, 2.3 даного договору, аплікант сплачує банку пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла у період, за який сплачується пеня, від несплаченої (несвоєчасно сплаченої) суми за кожен день прострочення платежу, при цьому кількість днів у році приймається рівною фактичній кількості днів у році.  Сплата пені за порушення строків сплати банку сум коштів в іноземній валюті, провадиться аплікантом в національній валюті України за встановленим НБУ офіційним курсом гривні до відповідної іноземної валюти станом на день сплати пені.
		Договір вступає в силу  з моменту його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення печатками сторін (п.6.2 договору).
		Дія договору автоматично припиняється без укладання угоди про припинення даного договору після повного виконання аплікантом своїх зобов'язань перед банком по даному договору та звільнення Банку від усіх зобов"язань за Акредитивами(п.6.3 договору).
		09.02.2009р. між Відкритим акціонерним товариством «Сведбанк» (Банк) в особі Заступника директора Донецького Міжрегіонального Корпоративного Центру ВАТ «Сведбанк», Товариством з обмеженою відповідальністю «Шляхове будівництво «Альтком» (поручитель) та Відкритим акціонерним товариством «Тельманівський кар'єр» (аплікант) був укладений договір поруки №П-005/А-029/07Н.
		Відповідно до п. 1 договору поруки (в редакції договору №1 від 30.06.2009р. про внесення змін та доповнень до договору поруки №П-005/А-029/07Н від 09.02.2009р.) поручитель зобов'язується перед банком відповідати за виконання аплікантом зобов'язань щодо сплати суми всіх акредитивів, наданих банком апліканту згідно генерального договору про відкриття акредитивів № А-029/07Н від 27.06.2007р. на загальну суму не більше 4   037   453,69 євро строком до 21.05.2013р. включно. Згадані генеральний договір про відкриття акредитивів № А-029/07Н від 27.06.2007р. та додаткові  угоди до нього, які діють на 30.06.2009р., та є його невід'ємною частиною, а також  додаткові  угоди до нього, які будуть укладені між сторонами у подальшому та будуть невід'ємною частиною генерального договору про відкриття  акредитивів № А-029/07Н від 27.06.2007р. -надалі у тексті даного договору іменуються „основне зобов'язання". 
		Поручитель несе солідарну відповідальність з аплікантом перед банком за виконання аплікантом умов основного зобов'язання усім належним йому майном та грошовими коштами (п.2 договору).
		Пунктом 3 договору поруки передбачено, що відповідальність поручителя за цим договором обмежується сумою коштів, фактично наданих в рахунок акредитиву, згідно основного зобов'язання, нарахованими процентами, пенями, комісіями та іншими платежами, передбаченими основним зобов'язанням.  
		У разі невиконання аплікантом умов основного зобов'язання в строк, поручитель зобов'язаний сплатити суму  коштів, наданих в рамках акредитиву, нараховані проценти та штрафні санкції за несвоєчасну сплату аплікантом  коштів, відповідно до умов основного зобов'язання, та/або забезпечити наявність коштів на своїх рахунках у розмірі, достатньому для погашення зазначеної заборгованості, за першою вимогою банку протягом одного  дня з моменту отримання поручителем надісланої банком за адресою, зазначеною у реквізитах поручителя в цьому договорі, письмової заяви про невиконання аплікантом своїх зобов'язань по основному зобов'язанню (п.5 договору поруки).
		Цей договір набуває чинності з моменту його підписання. Сторони, керуючись умовами частини четвертої  ст. 559 Цивільного кодексу  України встановили, що строком  припинення поруки, встановленої цим договором є повне виконання аплікантом або поручителем своїх обов'язків, передбачених основним зобов'язанням (п.12 договору поруки).  
		Цей договір є забезпеченням виконання зобов'язань апліканта перед банком за основним зобов'язанням (п.18 договору поруки).  
		З матеріалів справи вбачається виконання Банком прийнятих на себе зобов'язань за Генеральним договором про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р.
		Відповідно до умов Генерального договору про відкриття акредитивів № А-029/07Н  від 27.06.2007р., на підставі заяв апліканта ВАТ «Тельманівський кар'єр» (заява №1 від 27.06.2007р. про відкриття безвідкличного підтвердженого акредитиву на суму 1   077   000,00 євро,  Бенефіціар     - SANDVIK MINING AND CONSTRUCTION FINLAND CORP., Фінляндія; заява №1 від 02.10.2007р. про відкриття безвідкличного підтвердженого акредитиву на суму 2 185 000,00 євро,  Бенефіціар     - SANDVIK SRP AВ, Швеція; заява №1 від 20.02.2008р. про відкриття безвідкличного підтвердженого акредитиву на суму 921   516,00 євро, Бенефіціар     - SANDVIK MINING AND CONSTRUCTION FINLAND CORP., Фінляндія; заява №1 від 27.02.2008р. про відкриття безвідкличного підтвердженого акредитиву на суму 667 542,75 євро,  Бенефіціар     - SANDVIK SRP AВ, Швеція (т.1, а.с. 74-77) та Розпоряджень щодо відкриття акредитиву від 27.06.2007р, від 02.10.2007р., від 20.02.2008р., від 28.02.2008р. (т.5, а.с.32-35), банком були відкриті акредитиви: референс TKIL07DON024D на суму 1077000,00 євро; референс TKIL07DON091I на суму 2   185000,00 євро;  референс TKIL08DON005I на суму 921516,00 євро; референс TKIL08DON0071 на суму 667542,75 євро.
		Позивачем були направлені до SWEDBANK (Швеція) SWIFT повідомлення від 02.10.2007р., 27.06.2007р., 21.02.2008р., 29.02.2008р. про випуск документарних акредитивів ТКІL07DON024D в сумі 1   077   000,00 євро, ТКІL07DON091І в сумі 2   185   000,00 євро, ТКІL08DON005І в сумі 921   516,00 євро, ТКІL08DON0071 в сумі 667   542,75 євро, з проханням про дисконтування  набору документів (т.4., а.с. 108-173).
		Наявні в матеріалах справи SWIFT повідомленнями SWEDBANK (Швеція) свідчать, що підтверджуючим банком здійснено дисконтування пакетів документів, наданих бенефіціаром, на відповідність умовам акредитивів. 
		Меморіальними ордерами підтверджується перерахування АТ «Сведбанк» підтверджуючому банку коштів по всім чотирьом акредитивам, сплату комісії за акредитивами та ставки EURIBOR .
		Таким чином, Банк виконав зобов'язання за генеральним договором про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р., про що свідчать наявні у матеріалах справи  меморіальні валютні ордери, банківські виписки, SWIFT повідомлення.
		Листами від 02.11.2007р., 05.03.2008р., 12.08.2008р., 13.04.2009р.  Банк повідомляв ВАТ «Тельманівський кар'єр» про строки та графіки оплати по акредитивам. Повідомлення були отримані відповідачем 1, про що свідчить підпис та печатка відповідача 1 на вказаних повідомленнях (т.1, а.с.35-38).
		Проте, відповідач 1 свої зобов'язання належним чином не виконав, графіку оплати по акредитиву не дотримувався, ставку EURIBOR у встановлений договором строк не відшкодував, внаслідок чого виникла заборгованість.
		Наявними в матеріалах справи листами ПАТ «Сведбанк» підтверджується, що Банком неодноразово повідомлялось ВАТ «Тельманівський кар'єр» про наявність заборгованості за Генеральним договором про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р. щодо оплати за акредитивами, сплати комісій та відшкодування ставки EURIBOR.
		Зі змісту Листів ВАТ «Тельманівський кар'єр», адресованих Банку, вбачається, що відповідач 1 не заперечує проти наявності заборгованості за Генеральним договором про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р.  та зобов'язується погасити вказану заборгованість.
		Листом від 10.07.2009р. Банк повідомив Товариство з обмеженою відповідальністю «Шляхове будівництво «Альтком», як поручителя, про наявність простроченої заборгованості ВАТ «Тельманівський кар'єр» за Генеральним договором про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р. щодо сплати акредитивів, ставки EURIBOR, комісій та пені, і вимагав в найкоротші строки (не більше 7 днів) з моменту отримання даного листа направити грошові кошти на погашення існуючої простроченої заборгованості. Копією наявного в матеріалах справи повідомлення про вручення поштового відправлення підтверджується, що Лист отриманий ТОВ «Шляхове будівництво «Альтком» 16.07.2009р. 
		Претензіями №06/2210/108, 06/2211/108, 06/2209/108 від 20.10.2009р., адресованими ВАТ «Тельманівський кар'єр», як боржнику, та ТОВ «Дорстрой» і ТОВ «Торговий Дім «Альтком», як заставодавцям, Банк вимагав в строк до 31.10.2009р. погасити наявну заборгованість ВАТ «Тельманівський кар'єр» за Генеральним договором про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р., а саме: заборгованість за акредитивами, за комісією, за ставкою EURIBOR та сплатити нараховану пеню. Докази отримання претензії аплікантом наявні в матеріалах справи. 
		Заявою №09/07-10/В від 09.07.2010р. про невиконання аплікантом своїх зобов'язань, направленою Товариству з обмеженою відповідальністю «Шляхове будівництво «Альтком», як поручителю, Банк повідомив відповідача 2 про наявну заборгованість апліканта за чотирма акредитивами, відкритими відповідно до умов Генерального договору про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р., яка станом на 01.06.2010р. складає 18   519   509,65грн., та просив протягом одного дня з моменту отримання даної вимоги сплатити банку заборгованість апліканта за чотирма акредитивами. Заява отримана відповідачем-2 14.07.2010р., що підтверджується наявною в матеріалах справи копією повідомлення-розписки про вручення відправлення спецзв'язку .
		Перевіривши повноту встановлених судом першої інстанції обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, Донецький апеляційний господарський суд дійшов висновку про необґрунтованість апеляційної скарги  виходячи з наступного.
		В силу ч. 1 ст. 193 Господарського кодексу України, суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. При цьому, до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України. 
		Відповідно до ст. 526 Цивільного Кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. 
		Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 Цивільного кодексу України).
		Відповідно до ст. 610 ЦК України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).
		Статтею 629 Цивільного кодексу України встановлено, що договір є обов'язковим для виконання сторонами. 
		За умовами ст. 599 Цивільного кодексу України, зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином. 
		Згідно з приписами ст.ст. 1088, 1093 Цивільного кодексу України, акредитив  є одним з видів безготівкових розрахунків, за яким банк (банк-емітент) за дорученням клієнта (платника) - заявника акредитива і відповідно до його вказівок або від свого імені зобов'язується провести платіж на умовах, визначених акредитивом, або доручає іншому (виконуючому) банку здійснити цей платіж на користь одержувача грошових коштів або визначеної ним особи - бенефіціара. У разі відкриття непокритого акредитива банк-емітент гарантує оплату за акредитивом при тимчасовій відсутності коштів на рахунку платника за рахунок банківського кредиту.
		Порядок здійснення безготівкових розрахунків, у формі акредитиву, регулюється Цивільним кодексом України, Інструкцією про безготівкові розрахунки в Україні в національній валюті, Положенням про порядок здійснення уповноваженими банками операцій за документарними акредитивами в розрахунках за зовнішньоекономічними операціями, тощо. 
		Наявність заборгованості ПАТ «Тельманівський кар'єр» за Генеральним договором про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р.:  за акредитивом референс ТКІL07DON024D від 27.06.2007р. (заборгованість по акредитиву в розмірі 323100,00 євро; заборгованість по комісії в розмірі 504 151,51 грн., заборгованість по сплаті ставки EURIBOR в розмірі 25 079,99 євро); за акредитивом референс ТКІL07DON091І від 02.10.2007р. (заборгованість по акредитиву в розмірі 655 500,00 євро; заборгованість по комісії в розмірі 1 039 575,00грн., заборгованість по сплаті ставки EURIBOR в розмірі 78 355,24 євро); за акредитивом референс ТКІL08DON0051 від 20.02.2008р. (заборгованість по акредитиву в розмірі 242 972,01 євро; заборгованість по комісії в розмірі 464 718,29 грн., заборгованість по сплаті ставки EURIBOR в розмірі 31 401,74 євро); за акредитивом референс ТКІL08DON0071 від 27.02.2008р. ( заборгованість по акредитиву в розмірі 117 345,90 євро заборгованість по комісії в розмірі 234 784,82 грн., заборгованість по сплаті ставки EURIBOR в розмірі 11 675,82 євро), підтверджується матеріалами справи, зокрема, випискою по особовому рахунку відповідача 1, та не спростовано ним. 
		Ані місцевому господарському суду, ані на стадії апеляційного провадження відповідачем 1 не надано доказів належного та повного виконання зобов'язань за Генеральним договором про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р., зокрема, доказів оплати акредитивів, комісії та відшкодування ставки EURIBOR.
		Відповідно до ст.ст. 610-611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки.
		Неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання (ст.   549 Цивільного кодексу України).
		Право на неустойку виникає незалежно від наявності у кредитора збитків, завданих невиконанням або неналежним виконанням зобов'язання (ч.   1 ст.550 Цивільного кодексу України). Сплата неустойки не звільняє боржника від виконання свого обов'язку в натурі (ч. 1 ст.   552 Цивільного кодексу України).
		За умовами ч. 6 ст. 232 Господарського кодексу України нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов'язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов'язання мало бути виконано.
		Нарахована ПАТ «Сведбанк» пеня за акредитивом референс TKIL07DON024D від 27.06.2007р. за несвоєчасну сплату комісій в розмірі 47239,63грн., за несвоєчасне повернення акредитиву та ставки EURIBOR в розмірі 33609,58євро; за акредитивом референс TKIL07DON091I від 02.10.2007р. за несвоєчасну сплату комісій в розмірі 101171,85грн., за несвоєчасне повернення акредитиву та ставки  EURIBOR в розмірі  78573,98 євро; за акредитивом референс TKIL08DON0051 від 20.02.2008р. за несвоєчасну сплату комісій в розмірі 49537,24грн., за несвоєчасне повернення акредитиву та ставки  EURIBOR в розмірі 25845,82 євро; за акредитивом референс TKIL08DON0071 від 27.02.2008р. за несвоєчасну сплату комісій в розмірі 22770,55грн., за несвоєчасне повернення акредитиву та ставки EURIBOR в розмірі 10034,05 євро, відповідає положенням п.5.1. договору про відкриття акредитивів та  вимогам чинного  законодавства.
		За своєю правовою природою договір №П-005/А-029/07Н від 09.02.2009 року, укладений між ВАТ «Сведбанк» та відповідачем 2,  є договором поруки, правовідносини за якими регулюються параграфом 3 глави 49 Цивільного кодексу України.
		        Відповідно до ст. ст. 553, 554 Цивільного кодексу України за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником. У разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.
		Згідно з приписами ст. 543 Цивільного кодексу України, у разі солідарного обов'язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов'язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо. Кредитор,  який одержав виконання обов'язку не  в  повному обсязі  від  одного  із солідарних боржників,  має право вимагати недоодержане від решти солідарних боржників.   Солідарні боржники залишаються зобов'язаними доти, доки їхній обов'язок не буде виконаний у повному обсязі. Виконання солідарного обов'язку у повному обсязі одним  із боржників  припиняє  обов'язок  решти  солідарних  боржників перед кредитором.
		Після виконання  поручителем  зобов'язання,  забезпеченого порукою, кредитор   повинен   вручити   йому  документи,  які підтверджують цей обов'язок боржника. До  поручителя,  який  виконав  зобов'язання,  забезпечене порукою,  переходять  усі права кредитора у цьому зобов'язанні,  в тому числі й ті, що забезпечували його виконання  (ст. 556 Цивільного Кодексу України).
		Доказів виконання взятих на себе зобов'язань за Генеральним договором про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р. та Договором поруки №П-005/А-029/07Н від 09.02.2009 року у повному обсязі відповідачами 1 та 2 суду не надано, тому  вірним є висновок місцевого господарського суду  про  правомірність вимог позивача.
		Задовольняючи позовні вимоги господарським судом у повному обсязі були враховані часткові оплати, здійснені ВАТ «Тельманівський кар'єр» в процесі розгляду справи. Зокрема, під час розгляду справи відповідачем 1 здійснено часткову оплату заборгованості за простроченою комісією, а саме згідно платіжних доручень №237 від 11.03.2011р. в розмірі 58   366,84грн. (референс №TKIL08DON0051), №238 від 11.03.2011р. в розмірі 63   533,16грн. (референс №TKIL07DON0911), про що зазначено позивачем в Заяві від 23.05.2011р. про зменшення позовних вимог. 
		Судом першої інстанції правомірно не прийняті до уваги надані ВАТ «Тельманівський кар'єр» в якості доказів часткової оплати заборгованості за Генеральним договором про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р. оригінали платіжного доручення №356 від 23.05.2011р., заяви про купівлю іноземної валюти №1 від 23.05.2011р., платіжного доручення в іноземній валюті або банківських металах №1, оскільки дані документи свідчать лише про купівлю іноземної валюти, і жодним чином, не підтверджують виконання аплікантом зобов'язань за генеральним договором про відкриття акредитивів № А-029/07Н від 27.06.2007р.
		Необґрунтованими є посилання заявника апеляційної скарги на недоведеність існування заборгованості в розмірі, заявленому позивачем, через  відсутність в матеріалах справи акту звірення взаємних рахунків між позивачем та ВАТ «Тельманівський кар'єр», оскільки враховуючи положення ст. 1, 9 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" акт    звірки    взаєморозрахунків,    як    зведений    обліковий документ,       не    належить    до    первинних    документів    бухгалтерської звітності,    і є,    по суті,    документом, що містить зведені відомості    про    бухгалтерський    облік   здійснених    операцій    на підприємствах, однак не може вважатися належним доказом проведення цих операцій та   наявності    заборгованості        у        суб'єкта господарювання.
		Судом першої інстанції правомірно залишено без задоволення клопотання ВАТ «Тельманівський кар'єр» про притягнення до участі у справі спеціаліста (експерта) в області бухгалтерії, з огляду на достатність матеріалів справи для встановлення розміру заборгованості ВАТ «Тельманівський кар'єр» за Генеральним договором про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р. та відсутність дійсної потреби у спеціальних знаннях.
		Стосовно доводів апелянта про неправомірність прийняття до розгляду заяв позивача про уточнення позовних вимог суд апеляційної інстанції зазначає наступне.
		Згідно з ч. 4 ст. 22 Господарського процесуального кодексу України позивач вправі до прийняття рішення по справі збільшити розмір позовних вимог, відмовитись від позову або зменшити розмір позовних вимог. До початку розгляду господарським судом справи по суті позивач має право змінити предмет або підставу позову шляхом подання письмової заяви.
		Під збільшенням або зменшенням розміру позовних вимог слід розуміти відповідно збільшення або зменшення кількісних показників за тією ж самою вимогою, яку було заявлено в позовній заяві.
		Зміна предмета позову означає зміну вимоги, з якою позивач звернувся до відповідача, а зміна підстав позову - це зміна обставин, на яких ґрунтується вимога позивача. 
		Зі змісту Заяв ПАТ «Сведбанк» №22/06-10 від 22.06.2010р. про збільшення суми позовних вимог, від 04.10.2010р. про уточнення позовних вимог, від 23.05.2011р. про зменшення позовних вимог вбачається, що останні були спрямовані саме відповідно на збільшення, конкретизацію та зменшення кількісних показників однієї вимоги про стягнення з відповідачів солідарно загальної суми заборгованості за Генеральним договором про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2006р., а отже, не є заявами про зміну предмету позову, як на тому наполягає скаржник; докази надіслання Банком відповідачам копій заяв №22/06-10 від 22.06.2010р. про збільшення суми позовних вимог та від 04.10.2010р. про уточнення позовних вимог наявні в матеріалах справи.
		Доводи скаржника про прийняття рішення не тими суддями, які входили до складу колегії, що розглянула справу спростовуються  наявними у справі розпорядженнями про призначення та зміни складу судової колегії. 
		Безпідставними є твердження апелянта про незадоволення судом першої інстанції клопотання відповідача 2 щодо зупинення провадження у справі №29/272 до вирішення пов'язаної з нею іншої справи, що розглядається господарським судом м.Києва про визнання недійсним договору, на якому ґрунтувались позовні вимоги ПАТ «Сведбанк», оскільки матеріали справи не містять означеного клопотання відповідача 2, в протоколах судових засідань відсутні відомості про звернення ТОВ «Шляхове будівництво «Альтком» з клопотанням про зупинення провадження.
		Втім, як вже зазначалося Ухвалою господарського суду Донецької області від 22.11.2010р. за клопотанням відповідача 1 провадження у справі №29/272 зупинялося до закінчення розгляду справи №22/482 за позовом ВАТ «Тельманівський кар'єр» до ПАТ «Сведбанк» про визнання недійсним генерального договору про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р. 
		Рішенням господарського суду м. Києва від 19.11.2010р. у справі № 22/482, яке залишено без змін Постановою Київського апеляційного господарського суду від 01.02.2011р., у задоволенні позовних вимог ВАТ «Тельманівський кар'єр» до ПАТ «Сведбанк» про визнання недійсним генерального договору про відкриття акредитивів №А-029/07Н від 27.06.2007р. відмовлено повністю.
		З огляду на наведене, Донецький апеляційний господарський суд  дійшов висновку, що доводи заявника, викладені в апеляційній скарзі не обґрунтовані, не доведені належними та допустимими доказами в розумінні ст.33, ст.34 Господарського процесуального кодексу України.
		Твердження заявника апеляційної скарги про порушення і неправильне застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права при прийнятті рішення не знайшли свого підтвердження, в зв'язку з чим підстав для зміни чи скасування рішення господарського суду Донецької області від 23.05.2011р. по справі  №29/272 суд апеляційної інстанції не вбачає.
		Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті державного мита за подання апеляційної скарги покладаються на заявника.
		Результати апеляційного провадження у справі №29/272 оголошені в судовому засіданні. 
		Керуючись ст.ст. 25, 49, 91, 99, 101, 102, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд,-                                       
		П О С Т А Н О В И В:
		Залучити до участі у справі №29/272 Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Фактор Плюс", м.Київ.
		Здійснити процесуальне правонаступництво позивача у справі №29/272 шляхом заміни Публічного акціонерного товариства «Сведбанк», м.Київ Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Фактор Плюс", м.Київ. 
		Залучити до участі у справі №29/272 Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Перфект капітал", м.Донецьк.
		Здійснити процесуальне правонаступництво позивача у справі №29/272 шляхом заміни Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Фактор Плюс", м.Київ Товариством з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Перфект капітал", м.Донецьк. 
		Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Тельманівський кар'єр", сел. Гранітне Тельманівського району Донецької області на рішення господарського суду Донецької області від 23.05.2011р. у справі  №29/272 залишити без задоволення.
		Рішення господарського суду Донецької області від 23.05.2011р. у справі  №29/272 залишити без змін.
		Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.
		 
		Головуючий     суддя:                                                                         Н.М. Дучал
		 
		 
		Судді:                                                                                          О.І. Склярук
		 
		                                                                                                       
		                                                                                                                                 Л.В. Ушенко           
		                                                                                                             
		 
		 
		 
		 
		 
		 
		 
		 
		Надруковано 8 екз.: 1-АТ «Сведбанк», 
		1-Фактор Плюс, 1-Перфект Капітал, 
		2-відповідачам, 1-у справу, 
		1-ДАГС, 1-ГСДО

</body>
</html>

Логін:
Для помилки:

Пароль:
Для помилки:

Ваше ім'я:
Для помилки:

Ваш e-mail:
Для помилки:

Повідомлення:
Для помилки:

Введіть в поле результат арифметичного виразу:
Для помилки:

Зачекайте, будь ласка...